注册会计师《经济法》模拟试题

　　1、下列行为中，不构成代理的是（）。

　　A．甲受公司委托，代为处理公司的民事诉讼纠纷

　　B．乙受公司委托，以该公司名义与他人签订买卖合同

　　C．丙受公司委托，代为申请专利

　　D．丁受公司委托，代表公司在宴会上致辞

　　【答案解析】：本题考核点是代理的概念。根据规定，代理是指代理人在代理权限内，以被代理人的名义与第三人实施法律行为，由此产生的法律后果直接由被代理人承担的一种法律制度。选项ABC均构成代理；选项D中，丁不是与第三人实施法律行为，所以不是代理。
 

　　2、注册会计师甲、乙、丙投资设立A会计师事务所，该会计师事务所的形式为特殊的普通合伙企业。后甲在对B上市公司的年度会计报告进行审计过程中，因接受B上市公司的贿赂出具了虚假的审计报告，经人民法院判决由A会计师事务所承担赔偿责任。根据《合伙企业法》的规定，下列对该债务责任承担表述中正确的是（）。

　　A．甲承担无限责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任

　　B．甲以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任，其他合伙人承担无限连带责任

　　C．全体合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任

　　D．全体合伙人承担无限连带责任

　　【答案解析】：本题考核特殊的普通合伙企业的责任承担。合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，该合伙人应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。
 

　　3、A中外合作企业在2010年4月1日合作期限届满，A的合作各方在2009年10月1日，经协商同意延长期限，并向审批机关提出延长合作期限申请，在2009年10月20日获得批准，在2009年10月28日办理了变更登记，则延长期限的起算日期是（）。

　　A．2010年4月1日

　　B．2009年10月2日

　　C．2009年10月21日

　　D．2010年4月2日

　　【答案解析】：本题考核点是合作企业的经营期限。合作企业经批准延长合作期限的，合作企业凭批准文件向工商行政管理机关办理变更登记手续，延长的期限从期限届满后的第1天起计算。
 

　　4、甲和乙出资设立一有限责任公司，公司章程未对股权转让做出规定。甲拟将所持公司股权转让给丙，并签署了股权转让协议。关于本次股权转让，下列表述中，正确的是（）。

　　A．甲丙签订股权转让协议后，丙即取得股东资格

　　B．甲向丙转让股权，无需征得乙同意，但应通知乙

　　C．甲向丙转让股权，无需经过股东会决议

　　D．甲应就股权转让事项，书面通知乙征求同意，乙自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为不同意转让

　　【答案解析】：本题考核点是有限公司股权转让。根据规定，有限责任公司中，股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。
 

　　5、某投资者发出部分要约，拟收购A上市公司3000万股的股份，如果预受要约股份为6000万股，其中B股东预受要约股份为100万股。收购期限届满，该投资者应收购B股东的股份数额是（）。

　　A．30万股

　　B．50万股

　　C．75万股

　　D．100万股

　　【答案解析】：本题考核点是上市公司要约收购。预受要约股份的数量超过预定收购数量时，收购人应当按照同等比例收购预受要约的股份。3000÷6000×100＝50万股。
 

　　6、A会计师事务所指派注册会计师张某和李某为B上市公司2009年财务状况进行审计并出具审计报告，根据有关规定，张某和李某不得买卖B上市公司股票的期限为（）。

　　A．自A会计师事务所接受B 上市公司委托之日起至审计报告公开后5日内

　　B．自A会计师事务所接受B 上市公司委托之日起至审计报告公开后30日内

　　C．自B上市公司股票承销期内和期满后6个月内

　　D．自B上市公司股票承销期内和期满后3个月内

　　【答案解析】：本题考核中介机构及其人员买卖股票的限制。根据有关规定，为上市公司出具审计报告和法律意见书等文件的专业机构和人员，自接受上市公司委托之日起至上述文件公开后5日内，不得买卖该种股票。
 

　　7、人民法院受理债务人甲公司破产申请时，乙公司依照其与甲公司之间的买卖合同已向买受人甲公司发运了该合同项下的货物，但甲公司尚未付价款。乙公司得知甲公司破产申请被受理后，立即通过传真向甲公司的管理人要求取回在运途中的货物。管理人收到乙公司传真后不久，即收到了乙公司发运的货物。下列表述中，正确的是（）。

　　A．乙公司有权取回该批货物

　　B．乙公司无权取回该批货物，但可以就买卖合同价款向管理人申报债权

　　C．管理人已取得该批货物的所有权，但乙公司有权要求管理人立即支付全部价款

　　D．管理人已取得该批货物的所有权，但乙公司有权要求管理人就价款支付提供担保

　　【答案解析】：本题考核点是出卖人取回权。根据规定，人民法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运，债务人尚未收到且未付清全部价款的，出卖人可以取回在运途中的标的物。但是，管理人可以支付全部价款，请求出卖人交付标的物。只要货物尚在运途中，出卖人向管理人表示行使取回权，即发生取回法律效力；即使管理人其后收到货物，也仅处于保管人的地位。
 

　　8、2007年9月25日，人民法院受理了A国有企业的破产案件，并于2007年11月10日宣告A国有企业破产程序终结。2009年1月12日，人民法院发现A国有企业曾于2006年10月23日放弃自己对B企业的债权。对此情形，下列说法中正确的是（）。

　　A．A企业的该行为属于破产受理前6个月之前发生的，不能撤销

　　B．应由债权人请求人民法院追回财产，追加分配

　　C．应由管理人请求人民法院追回财产，追加分配

　　D．已经超过了1年的期间，不能追回财产

　　【答案解析】：本题考核破产程序终结的规定。自破产程序终结之日起2年内发现破产企业有法定予以撤销行为的，债权人可以请求人民法院追回财产，按照破产财产分配方案向债权人追加清偿。本题破产企业有放弃自己债权的行为，也是在破产程序终结之日起2年内发现的，应由债权人请求人民法院追回财产，追加分配。
 

　　9、企业国有产权无偿划转过程中，下列选项中可以实施无偿划转的是（）。

　　A．被划转企业主业不符合划入方主业及发展规划的

　　B．无偿划转涉及的职工分流安置事项未经被划转企业的职工代表大会审议通过的

　　C．被划转企业或有负债已有妥善解决方案的

　　D．划出方债务未有妥善处置方案的

　　【答案解析】：本题考核点是企业国有产权无偿划转协议。被划转企业的或有负债未有妥善解决方案的，不得实施无偿划转。
 

　　10、甲公司出卖一批钢材给乙公司，订立合同的日期是2011年3月1日，乙公司在2011年3月5日支付*9笔货款，甲公司按照合同规定于3月10日将钢材运至乙公司，乙公司验收，并于3月15付清剩余的货款。这批钢材的所有权转移时间是（　）。

　　A．3月1日

　　B．3月5日

　　C．3月10日

　　D．3月15日

　　【答案解析】：本题考核所有权转移的时间。动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外。动产所有权的转移以交付为标准。本题中，甲公司于3月10日交付了钢材，该时间应为钢材所有权转移的时间。
 

　　11、2011年2月15日，A公司与B银行就借款事宜口头达成协议，3月23日签订一份借款合同。并以厂房设定抵押，于4月8日签订了抵押合同，5月11日抵押合同依法办理了登记。该抵押权的设立时间为（）。

　　A．2月15日

　　B．3月23日

　　C．4月8日

　　D．5月11日

　　【答案解析】：本题考核抵押权的设立。以建筑物和其他土地附着物；建设用地使用权；以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。
 

　　12、下列关于合同法律制度和担保法律制度的说法中，正确的是（）。

　　A．在保证合同保证期间，债权人与债务人未经保证人同意对主合同价款进行了变更。如果这种变更减轻了债务人的债务，则保证人仍应对变更后的合同承担保证责任；如果这种变更加重了债务人的债务，则保证人对加重的部分不承担保证责任

　　B．一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，从提起诉讼或者申请仲裁之日起，开始计算保证合同的诉讼时效

　　C．在合同履行的过程中遇到不可抗力导致合同没有履行完毕，此时即使有第三人过错导致合同不能够履行，那么也应该适用定金罚则

　　D．在合同订立后，如果一方当事人没有履行合同或者履行合同不符合约定，无论何种原因，违约方都应该承担违约责任
 

　　【正确答案】：A
 

　　【答案解析】：本题考核合同法和担保法的相关规定。根据规定，根据规定，一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，从“判决或者仲裁裁决生效之日”起，开始计算保证合同的诉讼时效，因此选项B错误；因不可抗力、意外事件致使主合同不能够履行的，不适用定金罚则，选项C错误；在合同订立后，当事人一方没有履行合同或履行合同不符合约定的，如果是由于免责由的出现造成的，则可根据情况免除违约方的违约责任，选项D错误。
 

　　13、下列关于定金的描述正确的是（）。

　　A．定金合同在签订的时候生效

　　B．定金合同是实践性合同

　　C．定金数额不得超过主合同标的额的10%

　　D．第三人过错导致合同不能够履行的不适用定金罚则

　　【答案解析】：本题考核定金的相关规定。定金合同在实际交付定金之日起生效；当事人约定的定金数额不得超过主合同标的额的20%；因合同关系以外第三人的过错，致使主合同不能够履行的，适用定金罚则。
 

　　14、下列关于合同法中有名合同的相关规定，说法正确的是（）。

　　A．由于赠与合同是一种单务、无偿合同，因此赠与不能附任何的义务

　　B．甲将一处自有的私房出租给乙，口头约定租赁期限为1年，该合同为无效合同

　　C．融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同

　　D．建设工程承包人可以将其承包的全部建设工程分为几个独立的部分，以分包的名义分别转包给其他具有相应施工资格的承包人

　　【答案解析】：本题考核赠与合同的性质。虽然赠与合同属于无偿合同，但是也可以附有一定的义务，受赠人应当按照约定履行义务，因此选项A的说法是错误的；租赁期限6个月以上的，应当采用书面形式。当事人未采用书面形式的，视为不定期租赁，因此选项B的说法是错误的；承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人，因此选项D的说法是错误的。
 

　　15、某居民个人某日购汇5000美元汇出境外用于缴纳境外留学费用，其当年没有其他的购汇、结汇及对外支付业务，那么按规定办理的办法是（）。

　　A．凭个人有效身份证件直接在银行办理

　　B．持有关证明材料凭外汇局的核准件到银行办理

　　C．银行凭所在地外汇局的核准件办理汇出手续

　　D．银行凭所在地外汇局和公安局的核准件办理汇出手续

　　【答案解析】：本题考核居民个人外汇管理。根据规定，个人向银行结汇、购汇及对外支付，不论经常项目还是资本项目，在年度总额5万美元以下的，凭身份证在银行办理。
 

　　16、根据支付结算制度的规定，下列存款账户中，不可以用于办理现金支取的是（）。

　　A．证券交易结算资金专用存款账户

　　B．临时存款账户

　　C．基本存款账户

　　D．异地从事临时经营活动的单位开立的账户

　　【答案解析】：本题考核点是银行结算账户的用途。临时存款账户用于办理临时机构以及存款人临时经营活动发生的资金收付，因此B选项是错误的；基本存款账户是指存款人因办理日常转账结算和现金收付需要开立的银行结算账户，存款人的工资、奖金等现金支取，只能通过本账户办理，因此C选项是错误的；D选项属于临时存款账户，也是错误的。因此本题不可以用于办理现金支取的只能是A选项。
 

　　17、甲所持有的一张支票遗失后，向法院申请公示催告。在公告期间内，乙持一张支票到法院申报权利，甲确认该支票就是其所遗失的支票，但是乙主张自己已经善意取得该支票上的权利。根据票据法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）。

　　A．法院经审查认为乙的主张成立的，应当裁定驳回甲的申请

　　B．法院经审查认为乙的主张成立的，应当裁定终结公示催告程序

　　C．法院经审查认为乙的主张成立的，应当判决乙胜诉

　　D．法院应当直接终结公示催告程序

　　【答案解析】：本题考核票据权利的保全。根据规定，人民法院收到利害关系人的申报后，应当裁定终结公示催告程序。
 

　　18、下列标志，不可以作为商标使用的是（）。

　　A．与“红十字”的标志相似的

　　B．与某国际组织的名称相同，但是该组织同意

　　C．仅有本商品通用型号的

　　D．仅仅直接表示商品质量的

　　【答案解析】：本题考核不得作为商标使用和不得作为商标注册的区别。仅有本商品通用图形的标志、仅仅直接表示商品主要原料的标志，可以作为商标使用，但不得作为商标注册。B中所属情形是可以作为商标使用的，如果没有经过该组织的同意，那么此时就不可以作为商标使用了。
 

　　19、下列关于专利权无效宣告的表述中，错误的是（）。

　　A．自专利被授予专利权之日起，任何单位或者个人认为该专利权的授予不符合本法有关规定的，可以请求专利复审委员会宣告该专利权无效

　　B．宣告专利权无效的决定，由国务院专利行政部门登记和公告

　　C．对专利复审委员会宣告专利权无效或者维持专利权的决定不服的，可以自收到通知之日起3个月内向人民法院起诉

　　D．宣告无效的专利权自宣告之日起不再发生效力

　　【答案解析】：本题考核专利权宣告无效。宣告无效的专利权视为自始即不存在。
 

　　20、某有线电视台于2011年元旦开通有线电视公共频道，为了提高收视率，每月抽取2万元的大奖1名。关于该行为下列说法正确的是（）。

　　A．违反了《反不正当竞争法》

　　B．有利于电视事业的发展，应该提倡

　　C．是有线电视台正当的竞争手段

　　D．属于不正当竞争行为，因为奖金额超过了国家规定的3000元的限制

　　【答案解析】：本题考核点是不正当有奖销售行为。经营者不得从事下列有奖销售：（1）采用谎称有奖或者故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售；（2）利用有奖销售的手段推销质次价高的商品；（3）抽奖式的有奖销售，*6奖的金额不超过5000元。
 

　　1、甲与乙签订了一份租赁合同，合同约定，如果甲父死亡，则甲将房屋租给乙居住。这一合同的性质应如何认定（）。

　　A．既未成立，也未生效

　　B．已成立，但未生效

　　C．是附条件的合同

　　D．是附期限的合同

　　【答案解析】：本题考核附期限的民事行为。死亡，是必然会发生的事实，所以题目中是“附期限”，而不是“附条件”。附期限的法律行为，待到期限届至时，才产生法律效力。
 

　　2、下列各项内容中，符合有限合伙人退伙规定的有（）。

　　A．作为有限合伙人的自然人在合伙期间丧失民事行为能力的，属于当然退伙

　　B．若有限合伙人自然死亡，其继承人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格

　　C．有限合伙人退伙后，对其退伙前合伙企业发生的债务，以其退伙时取回的财产承担责任

　　D．作为有限合伙人的法人依法被吊销营业执照的，当然退伙

　　【答案解析】：本题考核点是有限合伙人退伙的特殊规定。作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。
 

　　3、中外合作经营企业的外国合作者在合作期限内先行回收投资，应符合的法定条件为（）。

　　A．中外合作经营者在合作企业合同中约定合作期满后，合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有

　　B．对于税前回收投资的，必须向财政税务机关提出申请，并由财政税务机关依法审查批准

　　C．外国合作者提出先行回收投资的申请，报工商机关审批

　　D．外国合作者应在合作企业的亏损弥补之后，才能够进行回收投资

　　【答案解析】：本题考核中外合作经营企业先行回收投资的规定。选项C正确的答案是外国合作者提出先行回收投资的申请，并具体说明先行回收投资的金额、期限和方式，经财政部税务机关审查同意后的，报审查批准机关审批。
 

　　4、股份有限公司的董事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，具备一定资格的股东可以向人民法院提起诉讼。该具备一定资格的股东是指（）。

　　A．连续180日以上单独持有公司1%以上股份的股东

　　B．连续180日以上合计持有公司1%以上股份的股东

　　C．累计180日以上单独持有公司1%以上股份的股东

　　D．累计180日以上合计持有公司1%以上股份的股东

　　【答案解析】：本题考核股东诉讼的资格。根据规定，股份有限公司的董事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东，可以进行股东代表诉讼。
 

　　5、甲股份有限公司实收股本总额为12000万元，章程规定公司董事会成员9人，该公司发生的下列情形中，应当在2个月内召开临时股东大会的有（）。

　　A．有2名董事辞职时

　　B．公司未弥补亏损达到4000万元时

　　C．持有公司股份10．3%的股东请求时

　　D．董事会认为必要时

　　【答案解析】：本题考核点是股份有限公司临时股东大会。董事人数不足《公司法》规定人数或者公司章程所定人数的2/3时，应当召开临时股东大会。
 

　　6、A上市公司已发行股份100万股。以下是2007年某证券交易所发生的四起买卖A上市公司股票的事件，其中违反了《证券法》规定的有（）。

　　A．甲在持有该股票3万股的情况下，于6月8日购进1万股；同日，再次购进5000股

　　B．乙在持有该股票3．5万股的情况下，于6月8日购进1．5万股；次日，卖出1万股

　　C．丙在持有该股票4万股的情况下，于6月8日购进1万股。6月10日，购进5000股

　　D．丁在持有该股票2．5万股的情况下，于6月8日购进1．5万股。次日，卖出1万股

　　【答案解析】：本题考核点是上市公司收购。通过证券交易所的证券交易，投资者及其一致行动人拥有权益的股份达到一个上市公司已发行股份的5%时，应当在该事实发生之日起3日内公告；在上述期限内，不得再行买卖该上市公司的股票。
 

　　7、假设人民法院于2011年9月10日受理甲企业法人破产案件，12月10日作出破产宣告裁定。在破产企业清算时，下列选项中，相关当事人不能依法主张抵销的是（）。

　　A．甲企业的债务人乙，在2011年9月30日时取得了对甲的债权

　　B．甲企业的债权人丙，在明知甲企业不能清偿到期债务的事实的情况下，于2010年10月10日对甲企业负担债务

　　C．甲企业的债务人丁，于2010年9月1日取得了对甲企业的债权

　　D．甲企业的债权人戊，于2010年9月5日取得了对甲企业的债务

　　【答案解析】：本题考核破产抵销权的规定。根据规定，债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的，不得抵销，因此选项A所叙述的情况是不得抵销的；债权人在已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的情况下，不得抵销。因此选项B是不得抵销的。
 

　　8、根据企业破产法的规定，下列关于债权人会议的表述中，正确的有（）。

　　A．所有债权人都可以参加债权人会议，并享有表决权

　　B．*9次债权人会议由人民法院召开

　　C．所有申报债权者均有权参加*9次债权人会议

　　D．债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过即可

　　【答案解析】：本题考核点是债权人会议。有财产担保的债权人对破产财产分配和和解协议草案的决议没有表决权，因此选项A的说法错误；债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的1/2以上。但是，本法另有规定的除外。因此选项D的说法是错误的。
 

　　9、甲资产评估公司在乙股份有限公司的设立过程中，为该股份公司的主要发起人丙出具了虚假的证明文件，收取了15万元评估费。有关机构拟对甲资产评估公司采取的下列处罚措施中，符合法律规定的有（）。

　　A．对甲公司处以60万元的罚款

　　B．没收甲公司15万元的违法所得

　　C．责令甲公司停业

　　D．吊销直接责任人员的执业资格证书

　　【答案解析】：本题考核评估机构违反规定的法律责任。根据规定，资产评估机构与委托人或被评估单位串通作弊，故意出具虚假报告的，没收违法所得，处以违法所得1倍以上5倍以下的罚款，并予以暂停执业；给利害关系人造成重大经济损失或者产生恶劣社会影响的，吊销资产评估资格证书。
 

　　10、张某房屋的后面是一片林地，2011年5月10日，张某与当地的村委会签订了林地承包经营合同，2011年5月30日，当地人民政府向张某颁发林权证书，并登记造册，确认了土地承包经营权。按照《物权法》的规定，下列说法错误的是（）。

　　A．张某承包该林地的最长期限为50年，最短期限为30年

　　B．张某的林地承包经营权在2011年5月30日取得林权证时设立

　　C．在承包经营期限范围内，张某有权根据法律规定转让承包经营权

　　D．如果张某在流转期限内转让承包经营权但未办理登记手续的，不得对抗善意第三人

　　【答案解析】：本题考核承包经营权的相关规定。林地的承包期为30年至70年，因此A选项错误。根据规定，土地承包经营权自土地承包权合同生效时设立。本题中，2011年5月10日，张某与村委会签订承包经营合同时承包经营权就已经设立，因此选项B的说法是错误的。
 

　　11、甲从乙处借款10万元，甲以自己的液晶电视作为抵押，乙要求在借款合同中写明：如果甲不能按期还款，则该液晶电视直接归乙所有。关于该行为，下列说法正确的是（）。

　　A．乙的要求合法

　　B．乙的要求属于流押条款，该条款无效，但抵押合同仍然有效

　　C．乙的要求属于流押条款，该条款导致抵押合同无效

　　D．乙的要求不合法

　　【答案解析】：本题考核点是抵押权的设定。当事人在订立抵押合同时，不得在合同中约定在债务履行期满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权归债权人所有。此时属于流押条款，该条款无效，但不影响抵押合同其他条款的效力。
 

　　12、甲向乙借款10万元，丙和丁为保证人。合同未约定保证方式。借款期限届满，甲无力偿还债务。下列说法中正确的有（）。

　　A．乙必须先要求甲偿还债务

　　B．乙有权直接要求丙和丁偿还债务

　　C．丙和丁各承担5万元的保证责任

　　D．丙和丁对10万元的保证债务承担连带责任

　　【答案解析】：本题考核点是连带责任保证。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
 

　　13、甲公司2007年曾欠乙公司100万元的货款，债务履行期限届满日为2008年5月1日，但乙公司由于人事变动频繁，管理混乱，一直未要求甲公司偿还，也未采取其他的索债措施。2010年6月1日，甲公司向乙公司出售一批货物，价值100万元，付款时间为2010年7月1日，乙公司相关人员在查看往来账项时发现甲公司所欠100万元的货款的情况，于是乙公司要求甲公司将此次交易的100万元货款抵销，关于该债务抵销的情况，下列说法正确的有（）。

　　A．由于甲公司和乙公司互负债务并均已届清偿期，因此双方均可以提出抵销的要求

　　B．乙公司的债权属于被动抵销债权，甲公司的债权属于主动抵销债权

　　C．乙公司可以向甲公司提出债权债务抵销

　　D．由于乙公司对甲公司的债权已经超过了诉讼时效，因此债务抵销只能由甲公司提出

　　【答案解析】：本题考核债务的法定抵销。效力不完全的债权不能作为主动债权而主张抵销，如诉讼时效完成后的债权，债权人不得主张抵销，但作为被动债权，对方以其债权主张抵销的，应当允许。本题中，甲公司对乙公司的债权是主动债权，乙公司对甲公司的债权由于超过了诉讼时效而成为被动债权，甲公司要求抵销的，应当允许。
 

　　14、下列关于商品房买卖合同与贷款合同的效力关系，说法正确的有（）。

　　A．贷款合同未能订立，导致商品房买卖合同不能履行的，则当事人可以要求解除合同

　　B．商品房买卖合同被解除，则贷款合同也应相应解除

　　C．贷款合同未能订立，导致商品房买卖合同不能履行的，在可以归责于一方当事人的情况下，由该当事人赔偿损失

　　D．贷款合同未能订立，导致商品房买卖合同不能履行的，当事人无须承担赔偿责任

　　【答案解析】：本题考核商品房买卖合同与贷款合同的效力关系。根据规定，贷款合同未能订立，导致商品房买卖合同不能履行的，则当事人可以要求解除合同，并分析贷款合同未能订立的原因，在可以归责于一方当事人的情况下，由该当事人赔偿损失。
 

　　15、下列关于保管合同的描述正确的是（　）。

　　A．无偿保管中保管人对保管物的损失不承担责任

　　B．保管合同中可以适用留置

　　C．没有特殊约定保管期间的情形下，保管人可以随时要求寄存人领取保管物

　　D．对保管费不能够确定的时候，保管合同是有偿的

　　【答案解析】：本题考核保管合同的规定。保管期间，因保管人不善造成保管物毁损、灭失的，保管人应当承担损害赔偿责任，但无偿保管时，保管人证明自己没有重大过失的，不承担损害赔偿责任，所以选项A不正确。当事人对保管费没有约定或是约定不明确的，依照《合同法》有关规定仍不能够确定的，保管是无偿的，所以选项D不正确。
 

　　16、下列有关金融机构外汇业务管理制度相关规定的说法中，正确的是（）。

　　A．境内银行业金融机构在经批准的经营范围内向境外提供商业贷款无须审批

　　B．近2年结售汇业务经营中发生过重大外汇违规行为的银行不可以办理远期结售汇业务

　　C．凡具有外汇业务经营资格的中资商业银行，在具备健全的内控机制和完善的操作规程的条件下，可根据自身外汇总资产规模向人民银行申请购汇补充外汇资本金

　　D．全国性商业银行总行经营结售汇业务的，实行核准制准入管理，由国家外汇管理局审核批准

　　【答案解析】：本题考核金融机构外汇业务管理制度的相关规定。
 

　　17、以单位为付款人的，如果对收款人委托收取的款项拒绝付款，（　　）。

　　A．持有债务证明的，应将其寄给收款人

　　B．应在接到通知日的次日起3日内出具拒绝证明

　　C．持有债务证明的，应将其送交开户银行

　　D．应在接到通知日的次日起5日内出具拒绝证明

　　【答案解析】：本题考核付款人拒绝付款。以单位为付款人的拒绝付款，应在付款人接到通知日的次日起3日内开具拒绝证明，持有债务证明的，应将其送交开户银行。银行将拒绝证明，债务证明和有关凭证一并寄给被委托银行，转交收款人。
 

　　18、甲受乙胁迫开出一张以甲为付款人，以乙为收款人的汇票，之后乙通过背书将该汇票赠与丙，丙又将该汇票背书转让与丁，以支付货款。丙、丁对乙胁迫甲取得票据一事毫不知情。下列说法中，正确的有（）。

　　A．甲有权请求丁返还汇票

　　B．乙不享有该汇票的票据权利

　　C．丙不享有该汇票的票据权利

　　D．丁不享有该汇票的票据权利　　【正确答案】：A

　　【答案解析】：本题考核票据权利的取得。根据规定，以欺诈、偷盗或者胁迫等手段取得票据的，或者明知有前列情形，出于恶意取得票据的，不得享有票据权利，因此选项B的说法是正确的；凡是无对价或无相当对价取得票据的，如果属于善意取得，仍然享有票据权利，但票据持有人必须承受其前手的权利瑕疵。如果前手的权利因违法或有瑕疵而受影响或丧失，该持票人的权利也因此而受影响或丧失。本题中，丙是接受赠与取得的票据，此时受前手乙的权利瑕疵影响，不享有票据权利。
 

　　19、下列选项中，关于发明人或者设计人的说法，不正确的有（）。

　　A．发明人或设计人可以是自然人，也可以是法人或者其他组织

　　B．发明人或者设计人必须是完全民事行为能力人

　　C．在完成发明创造过程中，只从事其他辅助工作的人，也应当认定为共同发明人或者设计人

　　D．发明人或者专利人不受其民事行为能力的限制

　　【答案解析】：本题考核专利权的主体。发明人或者设计人只能是自然人。发明人或者设计人的认定不受其民事行为能力的限制。在完成发明创造过程中，只负责组织工作的人、为物质技术条件的利用提供方便的人或者从事其他辅助工作的人，不是发明人或者设计人。
 

　　20、根据2010年12月发布的《工商行政管理机关禁止垄断协议行为的规定》，认定其他协同行为，应当考虑的因素有（）。

　　A．经营者之间是否进行过意思联络或者信息交流

　　B．经营者的市场行为是否具有一致性

　　C．相关市场的结构情况、竞争状况、市场变化情况

　　D．经营者能否对一致行为作出合理的解释

　　【答案解析】：本题考核认定其他协同行为的考虑因素。根据2010年12月发布的《工商行政管理机关禁止垄断协议行为的规定》，认定其他协同行为，应当考虑下列因素：（1）经营者的市场行为是否具有一致性；（2）经营者之间是否进行过意思联络或者信息交流；（3）经营者能否对一致行为作出合理的解释。此外，认定其他协同行为，还应当考虑相关市场的结构情况、竞争状况、市场变化情况、行业情况等。
 

　　1、张某、马某、孙某三个自然人投资设立A有限责任公司，该公司以商品批发为主兼营商业零售。经协商三方拟订了公司的章程，在公司章程中有关要点如下：

　　（1）公司注册资本为人民币60万元，张某以现金30万元出资、马某以实物作价出资16万元、孙某以商标权作价出资14万元。

　　（2）因公司股东人数少、经营规模小，公司不设董事会，设一名执行董事，以该执行董事兼任公司总经理，为公司法定代表人。

　　（3）三位股东平均分配公司利润、平均承担公司亏损。

　　A有限责任公司为扩大公司生产经营规模，于2007年2月10日召开的股东会上经全体股东表决权的70．66%通过，决定吸收合并B有限责任公司。同年2月18日通知了甲、乙、丙、丁四位债权人，并于2月25日在报纸上进行了公告。3月16日甲、乙、丙三位债权人均向A公司提出清偿债务的要求，A公司按照规定向甲、乙债权人清偿了债务，向丙债权人提供了相应的担保。4月11日丁债权人也向A公司提出清偿债务的要求，A公司对丁债权人既未清偿债务，也未提供相应的担保。2006年5月8日A公司向公司登记机关办理了有关的登记手续。

　　要求：根据公司法律制度的规定，分析回答下列问题：

　　（1）根据上述要点（1）所述，分析说明A公司的注册资本、货币出资金额是否符合法律规定?（2）根据上述要点（2）所述，分析说明A公司不设立董事会，并以执行董事作为公司法定代表人是否符合法律规定?

　　（3）根据上述要点（3）所述，分析说明A公司股东之间盈亏分担比例的约定是否符合法律规定?

　　（4）A公司股东会决定吸收合并B有限责任公司的表决是否符合规定?并说明理由。

　　（5）A公司通知债权人、发布公告的时间是否符合规定?并说明理由。

　　（6）A公司对甲、乙、丙、丁债权人的要求所作的反应是否符合规定?并说明理由。

　　【正确答案】：（1）①该公司注册资本总额符合法律规定。根据《公司法》规定，有限责任公司注册资本的最低限额为人民币3万元，本题该公司注册资本为60万元，是符合规定的（0．5分）。

　　②股东的货币出资金额是符合规定的。根据《公司法》的规定，全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%。本题股东以现金出资30万元，为该公司注册资本的50%，是符合规定的（0．5分）。

　　（2）该公司不设立董事会，并以执行董事作为公司法定代表人是符合法律规定的。根据《公司法》的规定，股东人数较少、规模较小的有限责任公司可以设1名执行董事，不设董事会（1分）；执行董事可以兼任公司经理，公司法定代表人可以由董事长、执行董事或经理担任（1分）。

　　（3）该公司股东之间盈亏分担比例的约定是符合规定的。根据规定，有限责任公司一般按照股东实缴的资本比例分配利润和分担亏损，但全体股东约定不按照出资比例分配的除外。本题该公司约定平均分配利润和分担亏损也是符合规定的（1分）。

　　（4）A公司股东会决定吸收合并B有限责任公司的表决符合规定。根据《公司法》的规定，有限责任公司股东会对公司合并作出决议时，必须经代表2/3以上表决权的股东同意。本题中A公司在作此项表决时，经代表全部表决权的2/3以上股东同意了，所以这是符合规定的（1分）。

　　（5）A公司通知债权人的时间是符合规定的。根据《公司法》的规定，股东会在作出合并决议后，应当自作出合并决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。本题中A公司于2月25日在报纸上进行了公告，这是符合规定的（1分）。

　　（6）A公司对甲、乙、丙、丁债权人的要求所作的反应是符合规定的。根据《公司法》的规定，债权人在接到通知之日起30日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。A公司对甲、乙债权人清偿了债务，向丙债权人提供了相应的担保，是符合规定的。由于丁债权人向A公司提出的要求已超过了30日的期限，因此A公司对丁债权人既未清偿债务，也未提供相应的担保，同样是符合规定的（1分）。
 

　　2、A能源股份有限公司（以下简称“A公司”）是于2008年3月由原有限责任公司（成立于2000年8月）按原账面净资产值折股整体变更设立，2010年1月，A公司拟首次公开发行股票并上市，在其通过保荐人B证券公司向中国证监会提交的相关文件中显示如下信息：

　　（1）A公司发行前股本总额为人民币4800万元。在注册会计师出具的无保留意见的审计报告中，有关最近3年的财务指标如下表所列：

　　单位：万元

　　2007年

　　2008年

　　2009年

　　资产

　　12600

　　18000

　　25000

　　其中：无形资产

　　1000

　　1650

　　1963

　　负债

　　8400

　　10400

　　13600

　　营业收入

　　17600

　　19800

　　29400

　　净利润（扣除非经常性损益前）

　　1460

　　2188

　　2730

　　净利润（扣除非经常性损益后）

　　1380

　　1964

　　2540

　　现金流量净额

　　1680

　　1950

　　1245

　　注：上述“无形资产”项下均为扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后的数据。

　　（2）A公司董事会拟由7名董事组成。其中：

　　①总经理王某兼任控股股东C集团的董事；

　　②财务总监张某兼任控股股东C集团的财务部副经理；

　　③董事会秘书吴某兼任控股股东C集团全额出资的D公司监事。上述人员均不在控股股东C集团和D公司领薪。

　　（3）本次拟公开发行6000万股（每股面值1元，下同），发行价每股10元，募集资金60000万元。募集的资金存放于董事会决定的专项账户，除主要用于主营业务外，其余部分将用于间接投资参股证券公司和申购新股。

　　（4）拟由E承销商[*{7}*]包销。根据A公司与E承销商签订的包销意向书，本次公开发行股票的承销期限为100天，E承销商在所包销的股票中，可以预先购入并留存200万股，其余部分向公众发行。

　　要求：根据上述内容，回答下列问题：

　　（1）根据本题要点（1）所述内容，A公司的净利润指标、现金流量净额和营业收入指标、发行前股本总额、无形资产的数额，是否符合首次发行股票并上市的规定?并分别说明理由。

　　（2）根据本题要点（2）所述内容，A公司相关董事的兼职是否符合首次发行股票并上市的规定?并分别说明理由。

　　（3）根据本题要点（3）所述内容，A公司本次募集资金的用途是否符合首次发行股票并上市的规定?并说明理由。

　　（4）根据本题要点（4）所述内容，A公司拟发行的股票由E承销商包销是否符合规定?并说明理由。其承销期限和包销方式是否符合规定?并说明理由。

　　（5）A公司的存续期限是否符合首发股票并上市的公司条件?并说明理由。

　　【正确答案】：（1）①A公司的净利润指标符合首次发行股票并上市的规定（0．5分）。根据《首发管理办法》的规定，发行人发行股票并上市的最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元，净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据（1分）。本题中，A公司最近3个会计年度净利润均为正数，且以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据的累计数额为5884万元，是符合规定的。

　　②A公司现金流量净额和营业收入指标符合首次发行股票并上市的规定（0．5分）。根据《首发管理办法》的规定，发行人发行股票并上市的最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币5000万元（0．5分）；或者最近3个会计年度营业收入累计超过人民币3亿元（0．5分）。本题中，A公司虽然最近3个会计年度的现金流量净额累计为4875万元（不足5000万元），但其最近3个会计年度营业收入累计为6．68亿元，超过了3亿元。由于现金流量净额指标和营业收入指标，只要其中一项符合要求即可，因此A公司现金流量净额和营业收入指标是符合规定的（0．5分）。

　　③A公司发行前股本总额符合首次发行股票并上市的规定（0．5分）。根据《首发管理办法》的规定，发行人发行前股本总额不少于人民币3000万元。本题A公司发行前股本总额为人民币4800万元，是符合规定的（1分）。

　　④A公司无形资产的数额符合首次发行股票并上市的规定（0．5分）。根据《首发管理办法》的规定，发行人发行股票并上市的最近一期期末无形资产（扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后）占净资产的比例不高于20%。本题中，A公司2009年扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后的无形资产为1963万元，占净资产的比例为17．22%，即：1963÷（25000－13600）＝17．22%（1分）。

　　（2）①王某和吴某的兼职行为符合首次发行股票并上市的规定（0．5分）。根据《首发管理办法》的规定，发行人的总经理、副总经理、财务负责人和董事会秘书等高级管理人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中担任除董事、监事以外的其他职务（1分）。本题中，王某是A公司的总经理，是可以担任控股股东C集团的董事的；董事会秘书吴某担任由控股股东控制D公司的监事，也是符合规定的。

　　②作为A公司高级管理人员的财务总监张某在控股股东担任的职务是董事、监事以外的其他职务，是不符合规定的（1分）。

　　（3）A公司本次募集资金的用途不符合首次发行股票并上市的规定（0．5分）。根据《首发管理办法》的规定，发行人首次公开发行募集的资金原则上应当用于主营业务。除金融类企业外，募集资金使用项目不得为持有交易性金融资产和可供出售的金融资产、借予他人、委托理财等财务性投资，不得直接或者间接投资于以买卖有价证券为主要业务的公司。本题A公司将募集资金用于申购新股和投资证券公司，是不符合规定的（1．5分）。

　　（4）①A公司发行的股票由E承销商包销不符合规定（0．5分）。根据规定，向不特定对象公开发行的证券票面总值超过人民币5000万元的，应当由承销团承销。本题拟公开发行的数额为6000万元，仅由E承销商[*{7}*]包销是不符合规定的（1分）。

　　②承销期限不符合规定（0．5分）。根据规定，证券的代销、包销期限最长不得超过90日。本题承销期限为100天，是不符合规定的（1分）。

　　③包销方式不符合规定（0．5分）。根据规定，证券公司在代销、包销期内，对所代销、包销的证券应当保证先行出售给认购人，证券公司不得为本公司预留所代销的证券和预先购入并留存所包销的证券（1分）。

　　（5）A公司的存续期限符合拟上市公司的条件（0．5分）。根据《首发管理办法》的规定，股份有限公司应自   成立后，持续经营时间应在3年以上（1分），但有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算，并达3年以上（1分）。本题中，A公司虽然成立后持续经营时间不满3年，但由于A公司是由有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算，本题A公司已满3年，因此其存续期限符合拟上市公司的条件。

　　（1）①A Corporation's net margins indicator meets the requirements of initial public offering and listing． According to《First management measure》， net profits of issuers' public offering and listing in each of the three most recent fiscal year are all positive and a total accumulated is more than 30，000，000． The basis for calculation of net profits is the minimal of before and after excluding non－recurring gains and losses． In this problem， A Corporation's net margins in each of the three most recent fiscal year are all positive， and its basis for calculation of net profits is the minimal of before and after excluding non－recurring gains and losses－－a total accumulated is 58，840，000． It meets the requirements．

　　②A Corporation's net cash flow and operating income indicator meet the requirements of initial public offering and listing． According to《First management measure》， the total accumulated net cash flow of issuers' public offering and listing in each of the three most recent fiscal year is more than 50，000，000． Or operating income in each of the three most recent fiscal year is more than 300，000，000． In this problem， although A Corporation's net cash flow in each of the three most recent fiscal year is 48，750，000 （less than 50，000，000）， its operating income is 668，000，000， more than 300，000，000． Between net cash flow and operating income indicator， there is one item conforms to topic． So A Corporation's net cash flow and operating income indicator meet the requirements．

　　③A Corporation's total stock capital before the issuance meet the requirements of initial public offering and listing． According to《First management measure》， issuers' total stock capital before the issuance will not less than 30，000，000． In this problem， A Corporation's total stock capital before the issuance is 48，000，000． So it meets the requirements．

　　④A Corporation's the amount of intangible assets meet the requirements of initial public offering and listing． According to《First management measure》， intangible assets of issuers' public offering and listing （excluding land usage right， surface cultivation right， exploitation right， etc） to net assets ratio of the latest issue of intangible assets to net assets ratio of no more than 20%． In this problem， in 2009， A Corporation's intangible assets， which excluding land usage right， surface cultivation right， exploitation right， etc， was 19，630，000； the ratio was 7．22%． That is， 1963÷（25000－13600）＝17．22%。

　　（2）① The part－time employment of Wang and Wu meet the requirements of initial public offering and listing． According to《First management measure》， the issuer's higher management， such as general manager， deputy manager， financial officers and the board secretary can't serve as other position besides board member and supervision committee． In this problem， Wang is the general manager， so Wang could serve the board member of controlling shareholders－C group． So does Wu．

　　②As the higher management of A Co．， Financial Controller Zhang serve as other position besides board member and supervision committee． So it is not permitted．

　　（3）A Corporation's raised funds don't meet the requirements of initial public offering and listing． According to《First management measure》， in principle， the raise funds of the initial public offer of stocks of an issuer should be devoted to main business． Except financial companies， the raise funds for the project shouldn't invest for those who hold some trading of sexual finance capital， available－for－sale financial assets； should not lend to others； should not indirectly invest the company which takes buying and selling securities as the primary service． In this problem， A Corporation takes the raise funds for purchasing of new shares and investing for securities companies， thus it is not permitted．

　　（4）①A Corporation proposed E underwriter having exclusive selling rights doesn't meet the requirements． According to the regulations， making a public issuance of securities over 500，000，000 to non－specified objects should be formed by the underwriting group． In this question， it proposes public offering of 60，000，000． E underwriter having exclusive selling rights doesn't meet the requirements．

　　②Its underwriting period doesn't meet the requirements． According to the regulations， The maximum duration of the securities' sales agency and underwriting period shall be 90 days． In this question， underwriting period is 100 days． So it is wrong．

　　③Exclusive sale ways doesn't meet the requirements． According to the regulations， during underwriting period the securities companies shall guarantee that the securities be sold to the subscriber． The securities companies may not reserve securities for the company and may not purchase in advance and subsistence underwriting securities．

　　（5）A Corporation validity periods meet the conditions of listed companies． According to《First management measure》， since the founding of limited liability company， its business operations shall last for 3 years or more． Limited liability company changed to limited liability corporation according to the original book value of net assets' integrated， and its business operations shall begin as companies' setting up the date， lasting for 3 years or more． In this problem， although A Corporation's business operations doesn't last for 3 years， it changed to limited liability corporation according to the original book value of net assets' integrated． So it meets the conditions．
 

　　3、A房地产开发有限公司（以下简称“A公司”）建造开发销售商品房，2003年10月该公司在当地有关媒体刊登售楼广告。内称：该楼盘为绿色生态住宅，小区环境优美典雅，绿化率为48%，并建有高档会所；为此，该楼盘的房价确定为每平方米8500元（均价）。某公司职员李某看到该售楼广告后，认为该楼盘的小区环境正合其购房意愿，遂于2003年12月5日与A公司签订了总房款为100万元的商品房买卖合同。合同约定：A公司应于2004年6月10日前交房，违约金为合同总房价的10%。2003年12月10日李某按合同约定支付了全额房款。2004年6月8日A公司按期交房，李某发现A公司为降低建房成本，大大减少了小区的绿化，其绿化率仅为25%，且售楼广告中所称的高档会所也不见踪影。于是，李某向A公司提出异议进行交涉，认为A公司缺乏诚信，所交付使用的商品房小区环境与其售楼广告宣传的内容大相径庭，要求A公司承担违约责任。A公司认为售楼广告宣传的内容是其开发初期的设想，后因房地产市场火爆，本公司有权改变原有的小区规划；且其售楼广告宣传中所称的有关小区绿化率和高档会所的内容并未载入与其签订的商品房买卖合同之中。因此，该售楼广告宣传中的内容应视为要约邀请，仅供购房者参考而已。李某对A公司的解释十分不满，遂向B区人民法院（以下简称“人民法院”）提起诉讼，要求A公司因改变小区环境规划的违约行为，承担相应的违约责任。

　　人民法院受理此案后查明，有关小区绿化率和建有高档会所的内容仅在A公司对外发布的售楼广告中刊登，并未载入双方签订的商品房买卖合同。但人民法院认定A公司的行为已构成违约，因该案李某遭到的经济损失为39000元，判令A公司向李某支付合同约定的违约金100000元。在该案审理过程中，为A公司建造该商品房的承包人C建筑工程公司（以下简称“C公司”）以A公司未按照与其签订的建设工程合同支付工程价款，并经多次催告未果为由，向B区人民法院申请将该商品房拍卖，其拍卖所得价款优先清偿其建设工程的价款。

　　要求：根据上述事实及有关规定，回答下列问题：

　　（1）A公司的售楼广告中有关小区绿化率和高档会所的说明应视为要约还是要约邀请?为什么?

　　（2）由于双方未将售楼广告中有关小区绿化率和高档会所的说明载入双方签订的商品房买卖合同，A公司的行为是否应承担违约责任?并说明理由。

　　（3）如果A公司以约定的违约金过高为由请求人民法院减少，人民法院是否支持其请求?并说明理由。

　　（4）C公司申请人民法院将该商品房拍卖，并将其拍卖所得价款优先清偿建设工程价款的请求，是否有法律依据?为什么?

　　【正确答案】：（1）A公司的售楼广告中有关小区绿化率和高档会所的说明应视为要约（0．5分）。根据规定，商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约（1分）。本题A公司的售楼广告中有关小区绿化率和高档会所的说明，对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响。因此，应当视为要约。

　　（2）尽管双方未将售楼广告中有关小区绿化率和高档会所的说明载入双方签订的商品房买卖合同，A公司的行为也应承担违约责任（0．5分）。根据规定，该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任（1分）。

　　（3）如果A公司以约定的违约金过高为由请求人民法院减少，人民法院会支持其请求（0．5分）。根据规定，当事人以约定的违约金过高为由请求减少的，应当以违约金超过造成的损失30%为标准适当减少。本题合同约定的违约金为100000元，李某遭到的经济损失为39000元，因此对A公司以约定的违约金过高为由请求人民法院减少，人民法院将支持其请求（1分）。

　　（4）C公司申请人民法院将该商品房拍卖，并将其拍卖所得价款优先清偿建设工程价款的请求，是不符合法律规定的（0．5分）。根据规定，发包人未按照约定支付价款的，经承包人催告发包人仍不支付的，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖，建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿，并优先于抵押权和其他债权（1分）。但消费者交付购买商品房的全部或者大部分款项后，承包人就该项商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人（1分）。本题买受人李某已按合同约定支付了全额房款，C公司就该项商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人李某和其他购房人。
 

　　4、A上市公司专门从事工业设备生产销售，其产品主要的市场在甲地。

　　2010年A公司召开的董事会会议情形如下：

　　（1）该公司共有董事7人，其中有1名是A公司的子公司B的董事。董事会有6人亲自出席，其中包括B公司的董事。列席本次董事会的监事张某向会议提交另一名因故不能到会的董事出具的代为行使表决权的委托书，该委托书委托张某代为行使本次董事会的表决权。

　　（2）会议通过了A上市公司的子公司B为董事高某提供借款10万元的决定。

　　（3）另外，董事会通过了一项与B公司签订房屋租赁合同的决定，经确认，除B公司的董事未参与表决外，剩余的5名董事全部通过。

　　（4）董事会会议结束后，以上所有决议事项均载入会议记录，并由出席董事会会议的全体董事和列席会议的监事签名后存档。

　　另外，该公司2010年还发生以下与商业竞争有关的事项

　　（1）甲地从事工业设备生产销售的厂家还包括C公司、D公司，为了巩固甲地该产品的市场利润，A公司、C公司和D公司达成了一项协议，约定了三家厂商生产的同类机器设备的基准价格，最多上浮50%，缔约的任何一方不得低于该基准价格，否则会受到相应的制裁。（2）A公司为了进一步维护产品价格，还与下游的各经销商达成了关于限定转售价格的协议。根据该协议约定，A公司的经销商转售各种型号设备必须遵照约定的最低价格，对于销售不畅的经销商由A公司给予一定的优惠条件，但绝对不允许降价销售。

　　（3）A公司在乙地市场销售额为1500万元，经相关部门测算，工业设备在当地市场的销售额总量为1亿元，在乙地市场上还有一家经营者E公司，该公司与A公司都属于工业设备的生产商，E公司在乙地的市场销售额为6500万元，A公司为了抢占并扩展乙地的市场，当年准备并购该经营者60%的股份，并购前A公司和E公司2009年营业额资料如下：

　　经营者

　　营业额

　　他国市场营业额

　　中国市场营业额

　　A公司

　　0．5亿元

　　11亿元

　　E公司

　　0．3亿元

　　10亿元

　　合计

　　0．8亿元

　　21亿元

　　另知，A公司并购前未持有该经营者任何的股份，也没有被同一股东持有股份，不存在任何的关联关系。

　　要求：根据公司法律制度和反垄断法律制度的规定，分析说明下列问题：

　　（1）董事会出席人数是否符合规定?在董事会会议中张某是否能接受委托代为行使表决权?分别说明理由?

　　（2）董事会会议通过了A上市公司的子公司B为董事高某提供借款10万元的决定是否合法?并说明理由。

　　（3）董事会通过了一项与B公司签订房屋租赁合同的决定是否合法?并说明理由。

　　（4）董事会会议记录是否存在不当之处?并说明理由。

　　（5）A公司与C公司、D公司达成的协议属于何种协议?是否符合法律规定?

　　（6）A公司与其下游经销商达成的协议属于何种协议?是否符合法律规定?

　　（7）作为多个经营者，A公司与E公司是否共同具有乙地的市场支配地位?并说明理由。

　　（8）A公司并购E公司是否属于反垄断法规定的经营者集中?并购之前是否需要向国务院商务主管部门申报?并说明理由。

　　【正确答案】：（1）①董事会出席人数符合规定（0．5分），根据规定，董事会会议应有过半数的董事出席方可举行，本题亲自出席会议的董事有6名，符合规定（1分）。

　　②张某不能接受委托代为行使表决权（0．5分）。根据规定，董事因故不能出席董事会会议的，可以书面委托其他董事代为出席。而张某为本公司的监事，不是董事，不能代为行使表决权（1分）。

　　（2）会议通过了A上市公司的子公司B为董事高某提供借款10万元的决定不符合规定（1分）。根据规定，公司不得直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款，因此，本题中，A上市公司通过自己的子公司为董事提供借款的决定是违法的（1分）。

　　（3）董事会通过了一项与B公司签订房屋租赁合同的决定是合法的（0．5分），根据规定，上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行（1分），本题出席董事会的董事中，有5名是无关联董事，是符合规定的。另外，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过（1分），本题5名董事全部通过，是可以通过该决议的。

　　（4）董事会会议记录存在如下的不当之处（0．5分）。根据规定，董事会会议记录，应由出席会议的董事在会议记录上签名。因此，列席董事会会议的监事无须在会议记录上签名，而该公司列席董事会会议的监事在会议记录上签名，是不符合规定的（1分）。

　　（5）A公司与C公司、D公司达成的协议属于横向垄断协议中的固定商品价格的协议。该类协议被我国《反垄断法》所禁止（1分）。

　　（6）A公司与下游经销商达成的协议属于纵向垄断协议中的限定向第三人转售商品的最低价格的协议。该类协议被我国《反垄断法》所禁止（1分）。

　　（7）作为多个经营者，A公司与E公司共同具有乙地的市场支配地位（1分）。根据规定，两个经营者在相关市场的市场份额合计达到2/3的，即可推定为具有市场支配地位。本题中，A公司与E公司在乙地的市场份额达到了80%，超过了2/3的标准，因此可以推定为A公司和E公司共同具有乙地的市场支配地位（1．5分）。

　　（8）①A公司并购E公司属于反垄断法中规定的“经营者集中”（1分）。根据规定，经营者集中的情形包括经营者通过取得股权或者资产的方式取得对其他经营者的控制权。本题中，A公司并购E公司60%的股份，足以达到控制的要求，因此属于反垄断法中所规定的“经营者集中”（1．5分）。

　　②A公司并购E公司之前应向国务院商务主管部门申报（0．5分）。根据规定，参与集中的所有经营者上一会计年度在中国境内的营业额合计超过20亿元人民币，并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过4亿元人民币的，需要向国务院商务主管部门申报（1．5分）。本题中，A公司和E公司在境内的营业额总额为21亿元人民币，超过了20亿元人民币；A公司和E公司各自的营业额也均超过了4亿元，因此需要在并购前申报。