注会《经济法》第九章科目辅导(11)

(3)诉讼时效的中止、中断

　　①一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断。

　　②连带保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效不中断。

　　③一般保证和连带责任保证中，主债务诉讼时效中止的，保证债务的诉讼时效同时中止。
 

　　【例题】根据合同法律制度的规定，下列有关保证责任诉讼时效的表述，正确的是(   )。

　　A、一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断

　　B、一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效不中断

　　C、连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断

　　D、连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效不中断

　　【答案】：AD
 

　　4、特殊情况下的保证责任

　　(1)第三人向债权人保证监督支付专款专用的，未尽监督义务造成资金流失的，应当对流失的资金承担“补充赔偿责任”。

　　(2)保证人对债务人的注册资金提供保证，如果债务人的实际投资与注册资金不符，或者抽逃转移注册资金的，保证人在注册资金不足或者抽逃转移注册资金的范围内承担“连带保证责任”。
 

　　5、保证人的抗辩权

　　保证人对已经超过诉讼时效期间的债务承担保证责任后，不得又以超过诉讼时效为由提出抗辩。
 

　　6、物的担保和保证并存

　　根据《物权法》的规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务时，债权人应当按照约定实现债权;没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权;第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。

　　(1)有约定的：根据当事人的约定确定承担责任的顺序

　　(2)没有约定或约定不明的：

　　①物保是“主债务人”提供的：有严格的先后顺序

　　债权人应当首先执行主债务人提供的物保，保证人在物保不足清偿时承担补充清偿责任

　　②物保是“第三人”提供的：没有先后顺序

　　债权人可以执行第三人的物保，也可以首先要求保证人承担保证责任。如果其中一人承担了担保责任，则只能向主债务人追偿，不能向另外一个担保人追偿。
 

　　7、保证人不承担责任的情形

　　1、有下列情形之一的，保证人不承担民事责任：

　　(1)主合同当事人双方串通，骗取保证人提供保证的;(2)主合同债权人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的;(3)主合同债务人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的，债权人知道或者应当知道欺诈、胁迫事实的。

　　2、债务人和保证人共同欺骗债权人，订立主合同和保证合同的，债权人可以请求人民法院予以撤销。因此给债权人造成损失的，由保证人和债务人承担“连带”赔偿责任。
 

　　(四)保证人的追偿权

　　1、在保证期间，人民法院受理债务人破产案件的，债权人既可以向人民法院申报债权，也可以向保证人主张权利。

　　2、债权人申报债权后在破产程序中未受清偿的部分，保证人仍应当承担保证责任。债权人要求保证人承担保证责任的，应当在破产程序终结后6个月内提出。

　　3、债权人知道或者应当知道债务人破产，既未申报债权也未通知保证人，致使保证人不能预先行使追偿权的，保证人在该债权在破产程序中可能受偿的范围内免除保证责任。
 

　　二、定金

　　1、定金一旦交付，定金所有权发生移转。

　　2、给付定金一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。

　　3、在迟延履行或者有其他违约行为时，并不能当然适用定金罚则。只有因当事人一方迟延履行或者其他违约行为，致使“合同目的不能实现”，才可以适用定金罚则。

　　4、当事人约定的定金数额不得超过主合同标的额的20%。如果超过20%的，超过部分无效。

　　5、因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不适用定金罚则。

　　6、当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金“或者”定金条款，二者不能并用。